НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО.
НОВЫЕ СПОСОБЫ
ПЕРЕДАЧИ ЭСТАФЕТЫ

Не будет сильным преувеличением сказать, что до недавнего времени российское право предоставляло крайне скудный инструментарий для осуществления наследственного планирования. Его нормы исходили из того, что у наследодателя не может быть много наследственного имущества, что оно типично (квартира или дом, автомобиль, предметы домашнего обихода), что наследодатель не может быть банкротом, что неспешно,
в течение шести месяцев после открытия наследства все имущество должно перейти к наследникам и что в течение этого времени имущество не требует какого-либо управления. А также что наследодатель прожил долго и счастливо в единственном браке, а посему супруга имеет полное право на половину совместно нажитого имущества, и что у него есть дети только
от этого единственного брака. Однако для большинства предпринимателей многие из этих предположений не совсем верны. У крупных предпринимателей ввиду размера бизнеса и личного состояния имеются свои интересы, среди которых можно отметить следующие:
• сохранение созданного бизнеса, в том числе ведущего деятельность в разных странах,
в качестве единого целого и его передача минимальному количеству предварительно выбранных наследников;
• ограничение наследников в свободном распоряжении активами;
• профессиональное и непрерывное управление бизнесом, чтобы штурвал, выпавший из рук
капитана, был тут же подхвачен кем-то надежным и достойным, кто сможет успешно руководить бизнесом и обеспечить заранее определенным лицам достойный уровень жизни
за счет доходов от бизнеса;
• несогласие с правилами об обязательной и супружеской доле в наследстве;
• передача части имущества на благотворительные цели.
И если очень богатые люди могут перенести центр своих жизненных интересов в свою любимую другую страну и воспользоваться имеющимися в ней инструментами
наследственного планирования, то достаточно большое число российских граждан, не имеющих в силу различных причин (в том числе из-за санкций) возможности или желания выехать за границу на постоянное место жительства, хотели бы иметь аналогичные инструменты у себя на Родине.
Указанные выше причины и повлекли необходимость реформы российского наследственного
права, направленной на расширение его инструментария и приближение его к зарубежному
правопорядку.

Совместное завещание
Как известно, любое имущество, нажитое в браке, является совместной собственностью обоих супругов. В случае если один из супругов является предпринимателем, данный режим собственности способен создать серьезную угрозу для целостности бизнес-активов: в случае смерти любого супруга крайне высок риск дробления активов, поскольку в число наследников в зависимости от обстоятельств могут войти родственники обоих супругов. Заключение брачного договора, по которому все бизнес-активы будут находиться в отдельной собственности супруга-коммерсанта, позволяет избежать негативных последствий. Дело за малым — уговорить второго супруга согласиться на заключение брачного договора на таких условиях.
Инструментом, призванным решить задачу неделимости активов, является новый вид завещания, которое могут составлять лица, состоящие в зарегистрированном браке, — совместное завещание.
В совместном завещании супруги вправе по обоюдному усмотрению определить последствия в случае открытия наследства каждого из них (например, завещать общее имущество супругов, определить доли наследников и т. п.). Таким образом, совместное завещание мужа-бизнесмена и жены-домохозяйки может предусматривать, что единственным наследником бизнес-активов, находящихся в совместной собственности, в случае смерти жены является муж. А в случае смерти мужа активы полностью передаются специально созданному для этого наследственному фонду (о котором ниже), выгодоприобретателями которого будут жена и (или) другие члены семьи. Легче ли мужу будет подписать такое совместное завещание, нежели описанный выше брачный договор, — вопрос открытый. Кроме названных причин совместное завещание может пригодиться лицам, состоящим в повторном браке, — с его помощью один супруг может дополнительно защитить интересы своих детей от первого брака.

Однако всего лишь одна норма закона, гласящая, что один из супругов в любое время, в том числе после смерти другого супруга, вправе совершить последующее завещание, а также отменить совместное завещание супругов, создает огромные риски использования совместных завещаний. Здравый смысл подсказывает, что положения совместного завещания в части распоряжения совместной собственностью должны связывать пережившего супруга, иначе подобные завещания теряют всякий смысл. Однако из буквального текста закона это не следует, поэтому остается дожидаться появления соответствующей судебной практики. Помимо этого, совместные завещания не могут помочь с решением проблемы, связанной с обязательной долей в наследстве. К сожалению, приходиться признать небольшую практическую пользу совместных завещаний для целей наследственного планирования в отношении бизнес-активов.

Наследственный договор
В дополнение к таким ранее известным основаниям наследования, как завещание и наследование
по закону, добавляется новое — наследственный договор. В таком договоре, который наследодатель вправе заключить с любым лицом, определяется круг наследников и порядок перехода прав на имущество наследодателя после его смерти к пережившим наследодателя сторонам договора или к пережившим третьим лицам. Важно отметить, что невозможно заключить наследственный договор с наследственным фондом, поскольку такой фонд как юридическое лицо
регистрируется уже после открытия наследства.
Наследственный договор может быть как двусторонним (договором с любым наследником), так
и многосторонним (договором с любой группой наследников). Как и в завещании, в наследственном договоре могут содержаться условия о лице, которому поручается исполнение завещания (душеприказчике), а также о возложении на наследников дополнительных обязанностей как имущественного, так и неимущественного характера, не противоречащих закону. В частности, наследник может быть обязан исполнить завещательный отказ (передать кому-либо полученное наследником имущество) или завещательное возложение (как правило, совершение действия, направленного на осуществление общественно полезной цели).
Наследственный договор, в котором участвуют супруги, на первый взгляд очень похож на совместное завещание. И так же, как и в случае совместных завещаний, наследственный договор не может изменить общих правил об обязательной доле в наследстве.
Однако к преимуществам наследственного договора можно отнести следующее:
• наследник может приступить к перерегистрации права собственности на имущество сразу же после открытия наследства. При этом от наследника не требуется совершать какие-либо действия, в том числе соблюдать сроки, как в случае принятия наследства по завещанию;
• в отличие от совместного завещания супругов, положения наследственного договора между супругами будут связывать пережившего супруга;
• поскольку этот договор вступает в силу с момента его подписания, его условия могут
предусматривать различные обязательства, которые должны быть исполнены наследником как до, так и после открытия наследства;
• последствия, предусмотренные наследственным договором, могут быть поставлены в зависимость от наступивших ко дню открытия наследства обстоятельств, относительно которых при заключении наследственного договора было неизвестно, наступят они или не наступят, в том числе от обстоятельств, полностью зависящих от воли одной из сторон.

Поскольку наследственный договор не ограничивает общее правило, касающееся свободы завещания, то наследодатель вправе совершить в любое время односторонний отказ от наследственного договора путем уведомления всех сторон наследственного договора о таком отказе. Однако наследодатель, воспользовавшийся таким правом, должен быть очень
осторожен, поскольку ему придется возместить другим сторонам наследственного договора убытки, которые возникли у них в связи с исполнением наследственного договора к моменту получения уведомления об отказе наследодателя от наследственного договора. Что касается других сторон наследственного договора, то они могут совершить односторонний отказ от наследственного договора только в случаях, предусмотренных законом или самим наследственным договором. Стоит особо подчеркнуть, что после заключения наследственного договора наследодатель вправе совершать любые сделки в отношении принадлежащего ему имущества и иным образом распоряжаться принадлежащим ему имуществом своей волей и в своем интересе, даже если такое распоряжение лишит лицо, которое может быть призвано к наследованию, прав на имущество наследодателя. Таким образом, наследственный договор должен показать себя в качестве гибкого и мощного инструмента наследственного планирования, особенно в тех случаях, когда определенное имущество необходимо максимально быстро передать конкретному наследнику.

Исполнитель завещания (душеприказчик)
Если в составе наследства имеется имущество, требующее до его принятия наследниками не только охраны, но и управления (действующий бизнес, доли или акции компаний, любые ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), то очевидно, что требуется лицо, которое будет осуществлять все необходимые меры для сохранения и управления таким имуществом. Законом предусмотрено, что таким лицом может быть либо нотариус, либо исполнитель завещания (душеприказчик). При всем уважении к нотариусам, они не являются специалистами в управлении, поэтому нотариуса имеет смысл привлекать только в том случае, когда наследство состоит из наличных денег, драгоценных изделий и камней либо любого другого имущества, которое необходимо просто сберечь до его передачи наследникам.
Если же имуществом необходимо управлять, то в завещании имеет смысл предусмотреть наличие душеприказчика. В качестве душеприказчика может выступить как наследник, так и любое другое лицо, причем как физическое, так и (что гораздо важнее) юридическое.
Душеприказчик осуществляет все меры, необходимые для исполнения завещания, в течение срока, необходимого для исполнения завещания. Завещанием могут быть предусмотрены действия, которые душеприказчик обязан совершить, и действия, от совершения которых он обязан воздержаться. В частности, в завещании может быть предусмотрено, каким именно образом душеприказчик обязан голосовать на собраниях акционеров (участников) по тем или иным вопросам.
Необходимо отметить, что при наследственном планировании фигура душеприказчика является ключевой, поскольку помимо указанных выше действий им могут выполняться очень важные функции при осуществлении доверительного управления имуществом, а также при создании наследственного фонда.

Доверительное управление наследственным имуществом
Реформа не обошла вниманием и нормы, относящиеся к доверительному управлению наследственным имуществом. Если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления, то по инициативе наследников или душеприказчика нотариус в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. Доверительным управляющим по договору могут быть: граждане, индивидуальные предприниматели, коммерческие и некоммерческие организации. В случае если наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен душеприказчик, он считается доверительным управляющим наследственным имуществом. В случае отсутствия душеприказчика нотариус самостоятельно определяет кандидатуру доверительного управляющего.
К сожалению, быстро заключить договор доверительного управления (даже при наличии душеприказчика) может не получиться, поскольку до заключения такого договора независимым
оценщиком должна быть проведена оценка той части имущества, которая передается в доверительное управление. Помимо того, что подготовка отчета о рыночной стоимости занимает определенное время, так еще в некоторых случаях (например, если речь идет об оценке миноритарного пакета акций) получить всю информацию, необходимую оценщику, будет крайне затруднительно. Также не стоит забывать, что для подготовки отчета о рыночной стоимости необходимо понести определенные расходы.
Основной целью доверительного управления наследственным имуществом является его сохранение и увеличение стоимости. По этой причине выгодоприобретатель по такому договору не назначается. Это означает, что никто в течение срока действия договора доверительного управления не получает от доверительного управляющего никаких выплат.
Если в завещании наследодателя содержатся его распоряжения по вопросам управления наследством, доверительный управляющий и душеприказчик обязаны действовать в соответствии
с такими распоряжениями наследодателя, в том числе обязаны голосовать в высших органах корпораций таким образом, который указан в завещании.
Нотариус в качестве учредителя доверительного управления регулярно (не реже, чем один раз
в два месяца) осуществляет контроль за деятельностью доверительного управляющего. При обнаружении нарушений со стороны доверительного управляющего нотариус вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор доверительного управления и назначить нового доверительного управляющего.
Важным ограничением является срок, на который может быть заключен договор доверительного управления наследственным имуществом, — не более пяти лет. При этом, как только любой из наследников получит свидетельство о праве на наследство, в котором будет указано имущество, являющееся предметом доверительного управления, к такому наследнику переходят права и обязанности учредителя доверительного управления. Получивший свидетельство о праве на наследство наследник вправе прекратить доверительное управление и потребовать от доверительного управляющего передачи находившегося в доверительном управлении имущества, права на которое перешли к этому наследнику, и предоставления отчета о доверительном управлении. Если же наследники не предъявляют требования о передаче им имущества, находившегося в доверительном управлении, договор доверительного управления считается продленным на срок пять лет. При этом наследники вправе в любой момент прекратить доверительное управление.

Наследственный фонд
Самым революционным нововведением реформы является возможность создания наследственного фонда. При всех недостатках, которые будут отмечены ниже, российские наследственные фонды уже называют альтернативой зарубежным фондам — трастам.
Согласно российскому праву наследственным фондом является некоммерческая организация,
т. е. юридическое лицо. Однако это очень необычное юридическое лицо. Основная его особенность состоит в том, что, несмотря на статус некоммерческой организации, фонд должен управлять имуществом, а значит, вести коммерческую деятельность.
Наследственный фонд создается исключительно на основании открытого завещания гражданина.
Создание наследственного фонда при наследовании по закону либо на основании закрытого завещания невозможно.
Наследственный фонд осуществляет деятельность по управлению полученным в порядке наследования имуществом бессрочно или в течение определенного срока в соответствии с условиями управления фондом. Несмотря на привлекательность возможности создания бессрочного фонда, что является крайне необычной особенностью российских
наследственных фондов, в отличие от иностранных, такие фонды необходимо использовать с особой осторожностью. Зарубежный опыт показывает, что чаще всего фонды создаются для управления имуществом в целях обеспечения достойной старости пожилых родственников учредителя фонда, получения образования его детьми, ухода за домашними питомцами,
совершения различных религиозных обрядов либо в общественно полезных целях (поддержка медицинских, образовательных учреждений и проектов) — как правило, на срок около 15–20 лет.
Современный бизнес настолько сложен, а окружающая действительность так быстро меняется,
что составление условий управления фондом, создаваемого даже на 50 лет (не говоря уже про
более длинный срок), сопоставимо с созданием бизнес-плана (или утверждением бюджета) компании на этот же срок. Очевидно, что это если не полностью невозможно, то крайне затруднительно и неэффективно. Одним из немногих примеров фондов, существующих более 100 лет, является фонд Нобеля, существующий с 1900 года, который преследует общественно полезные цели.
К завещанию, которым предусматривается создание наследственного фонда, наследодатель должен одновременно приложить решение об учреждении наследственного фонда и устав такого фонда. Такое завещание должно быть нотариально удостоверено.
Фонд создается только после открытия наследства по решению территориальных органов Министерства юстиции на основании заявления нотариуса, ведущего наследственное дело. И только после государственной регистрации фонд призывается к наследованию. Необходимость государственной регистрации фонда является основным его недостатком. Как показывает практика, в отличие от регистрации обычных юридических лиц, создание любых некоммерческих организаций происходит сложнее и дольше. Нередки случаи отказа в создании некоммерческих организаций по мельчайшим формальным основаниям.
Следующим недостатком фонда являются крайне сжатые сроки, предусмотренные для его создания. В частности, нотариус обязан направить соответствующее заявление в территориальный орган Минюста в течение трех рабочих дней со дня открытия наследственного дела. Более того,
в течение этих трех рабочих дней нотариус обязан получить от лиц, которые должны входить в органы управления фонда, соответствующие согласия. Это означает, что если, например, будущий директор фонда в момент открытия наследства будет находиться в командировке или в отпуске, то крайне высока вероятность того, что он не сможет предоставить требуемое согласие. В результате фонд не будет создан, и все усилия, потраченные на составление завещания, предусматривающего его создание, пойдут насмарку. После получения всех необходимых документов от нотариуса территориальный орган Минюста осуществляет регистрацию наследственного фонда в течение месяца (при условии, что у него не будет замечаний к представленным документам).

Если фонд будет успешно создан, то примерно через 1,5 месяца после открытия наследства фонд сможет получить свидетельство о праве на наследство. На основании полученного свидетельства фонд станет собственником указанного в свидетельстве имущества. В дальнейшем, когда фонд начнет свою деятельность, он сможет приобретать имущество, предусмотренное уставом или условиями управления фондом. При желании можно ограничить перечень имущества, которое вправе приобретать фонд, указав, например, что фондом могут приобретаться только высоколиквидные акции первоклассных эмитентов, или акции компаний, работающих в определенном секторе экономики, или недвижимое имущество, удовлетворяющее определенным требованиям, и т. п. Важным ограничением является запрет на безвозмездное получение наследственным фондом имущества от любых лиц.
У российских наследственных фондов бенефициарами (выгодоприобретателями) могут выступать любые лица, за исключением коммерческих организаций. В качестве бенефициаров могут быть указаны конкретные лица, в том числе с заранее определенным размером доли в доходах фонда (например, половина дохода пережившему супругу, а половина ребенку), или отдельные категории из неопределенного круга лиц (например, работники и бывшие работники компании, болельщики футбольного клуба и т. д. с неопределенным размером дохода). Условиями управления фонда можно предусмотреть, что бенефициары будут получать доходы как на некой регулярной основе, так и при наступлении обстоятельств, относительно которых неизвестно, наступят они или нет (например, передача определенного имущества в случае брака ребенка или окончания им высшего учебного заведения). Решение о передаче имущества бенефициарам принимают органы управления фондом.
В отличие от зарубежных трастов права бенефициара российского наследственного фонда неотчуждаемы, и на них не может быть обращено взыскание по обязательствам бенефициара. Это значит, что указанные права нельзя подарить, продать, заложить в качестве обеспечения, их не могут забрать в ходе исполнительного производства. Однако если бенефициар получит доход от наследственного фонда, то такой доход уже может быть взыскан. Что еще более важно и необычно, права гражданина — бенефициара наследственного фонда не переходят по наследству. В случае смерти бенефициара-гражданина новые бенефициары определяются органами управления фонда в соответствии с условиями управления наследственным фондом.
Поскольку у фонда нет участников (акционеров), то роль общего собрания участников играет высший коллегиальный орган, в состав которого могут входить бенефициары фонда. Уставом фонда может быть предусмотрено создание попечительского совета (аналога совета директоров). Вторым после высшего коллегиального органа обязательным органом управления фонда является единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор, президент и т. п.). Также возможно создание и коллегиального органа (правления) фонда. В целях недопущения конфликта интересов бенефициар не может ни быть единоличным исполнительным органом фонда, ни входить в состав коллегиального органа фонда.
Уставом фонда можно в достаточно широких пределах установить порядок назначения (замены) членов коллегиальных органов фонда и лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа наследственного фонда. Также устав может установить перечень сделок, которые подлежат одобрению тем или иным органом управления фонда.
Важно отметить, что наследственный фонд является достаточно закрытой организацией, и отчет
об использовании имущества наследственного фонда, который готовят органы управления фондом, не подлежит опубликованию, за исключением случаев, прямо предусмотренных условиями управления фондом.
Наконец, важным преимуществом наследственного фонда является то, что он позволяет отчасти обойти краеугольный камень наследственного права — обязательную долю. Наследник, имеющий право на обязательную долю и являющийся бенефициаром наследственного фонда, утрачивает на нее право. Если же наследник откажется от прав бенефициара фонда, суд может уменьшить размер обязательной доли этого наследника.